案 例 二 徐××对李××所在地法院受理原告 依其所写欠条提起还欠纠纷案 原告李××(男，43岁，台湾省彰化县人，系广东省番禺市新金属有限公司职工，现暂住番禺市新金属有限公司宿舍)以被告徐××(女，25岁，河南省延津县人，××餐馆经理，现住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城)2000年初在番禺市新恳镇所写的"欠李××8万元"的欠条已到期(还款日期为2001年4月底)不还欠款为由，于2001年5月20日向自己居住地的广东省番禺市人民法院起诉，要求被告清偿该债务。番禺市人民法院予以受理，并于5月26日向被告徐××送达起诉状副本，通知其答辩。? 一、番禺市人民法院受理后，被告徐××委托深圳××律师事务所韩××为其代理律师，并于5月27日提出管辖权异议，认为番禺市人民法院无管辖权，请就被告意见撰写管 辖权异议申请书。? 二、该案转至罗湖区人民法院审理后，经徐××所开餐馆员工赵××证实，被告徐××将其餐馆和8万元存款转至其弟徐成名下，原告得知此情形后，于2001年6月11日向法院提出财产保全申请。假设你是原告，请根据以上情况撰写一份财产保全申请书。? 三、假设李××是一家小型装修公司的老板，8万元是因徐××装修餐馆拖欠的装修款(该装修款拖欠已有10月之久)。李××以公司法定代表人名义向徐××所在地法院提起诉讼，以该公司资金周转困难，已无力发放工资为由要求被告徐××先行支付3万元装修款。请就此情形撰写先予执行申请书。 ? 管辖权异议申请书 申请人：徐××，女，25岁，汉族，河南省延津县人，××餐馆经理，住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城。? 委托代理人：韩××，深圳市××律师事务所律师。? 申请人于2001年5月26日收到你院已受理原告李××诉欠款纠纷一案的应诉通知，通知申请人提出答辩状。申请人在提出答辩状的同时，现根据事实提出对此案管辖权的异议，理由如下：? 番禺市人民法院对本案无权管辖。根据债法的一般原理。债可以分为合同之债、侵权之债、不当得利之债等多种性质的债。原告李××出示的欠条表明双方之间成立的是金钱之债，而金钱之债不等同于合同之债。贵院仅凭此欠条认定该债为合同之债，并进一步认定原告李××所在地为合同履行地，是不符合民事诉讼法规定的。而根据《民事诉讼法》第22条第1款之规定，该债务纠纷应由异议人常住地的深圳市罗湖区人民法院管辖。? 我国《民事诉讼法》第38条规定："人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。"根据上述事实和法律规定，特此请求你院将本案依法移送管辖，交由深圳市罗湖区人民法院审理。请予准许。?? 此致? 广东省番禺市人民法院? 申请人：徐×× 2001年5月27日? 附：答辩状副本1份? 【文书格式】 管辖权异议申请书? 申请人(被告或反诉×告)：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职 务、住所(或经常居住地)。(法人或其他组织，写明其名称、地址、法定代表人或主要 负责人姓名、职务、电话。个体工商户，应写明其字号、业主姓名等身份事项)。 法定代理人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住所及与 异议人的关系。 委托代理人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所。(系律师 的，只写明其姓名、工作单位和职务)。 申请人于××××年××月××日收到你院已受理原告(或反诉×告)×××(姓 名或名称)诉......(案由)一案的应诉通知，通知申请人提出答辩状。申请人在提出答 辩状的同时，现提出对此案管辖权的异议，理由如下： ......(具体理由)，特此请求你院将本案依法移送管辖，交由×××人民法院审理。 请予准许。 此致 ×××人民法院 申请人：××× ××××年××月××日 (法人加盖公章) 附：答辩状副本×份〖BG〗〗 【注意领会】? 管辖权异议多表现为对地域管辖的争议。提出管辖权异议，必须结合案件实际，指明法律依据。依据我国《民事诉讼法》的有关规定，地域管辖又分为一般管辖、协议管辖、特殊地域管辖、专属管辖以及优先管辖五种情况。一般管辖实行"原告就被告"的原则(但是不得违反级别管辖和专属管辖规定)。比如继承纠纷案件这类属于人民法院专属管辖的案件，只能由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖，否则，被告即可依法向已经立案受理的人民法院提出管辖权异议。该文书的理由部分是一段驳论文字，论证无须过分细致，应根据案由，引证相关的管辖规定，点明即可；随后，提出改变和移送管辖的诉讼请求。 财产保全申请书 申请人：李××，男，43岁，汉族，台湾省彰化县人，广东番禺市新金属有限公司职工，现住该公司宿舍。? 被申请人：徐××，女，25岁，汉族，河南省延津县人，××餐馆经理，现住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城。? 上列申请人与被申请人因欠款纠纷一案，申请人于2001年5月24日向广东省番禺市人民法院起诉，广东省番禺市人民法院将此案移送至你院审理在案，被申请人现在有转移资金逃避债务的可能，为此申请实施财产保全，事实和理由如下：? 事实和理由 ? 被申请人徐××于2000年年初向申请人借款8万元，出具欠条一张，并口头约定被申请人在2001年4月底之前一次性还清。2001年4月，被申请人没有履行还款义务。随后申请人多次催款，被申请人拒不归还。无奈之下申请人将被申请人告上广东省番禺市人民法院，番禺市人民法院又将此案移送贵院审理。之后，申请人从被申请人所开餐馆服务员赵××处得知，被申请人徐××欲将其餐馆及其8万元存款转至其弟徐成名下。鉴于以上事实，申请人认为被申请人有故意转移财产以逃避债务的可能，势必影响申请人合法的债权得以实现。根据《民事诉讼法》第92条规定，特向贵院申请财产保全，以免造成以后的判决难以执行。? 请求目的? 请求立即冻结被申请人徐××的8万元存款。? 对上述请求，申请人愿以中国工商银行××支行申请人账号下10万元金额担保；如申请不当，愿负赔偿责任。? 此致? 深圳市罗湖区人民法院? 申请人：李××? 2001年6月11日? 附： 1.被申请人徐××出具欠条复印件1份；? 2.被申请人餐馆服务员赵××书面证言1份，赵××现住深圳市罗湖区××路×号。 【文书格式】 财产保全申请书? 申请人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(或常住地)。［法 人或其他组织，写明其名称、地址；个体工商户应写明其字号、业主姓名、性别、年龄、 民族、住所，并在姓名之后括注"系......(字号)业主"］。 法定代理人(或指定代理人)：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、 住所，与申请人的关系。 法定代表人(或主要负责人)：姓名、职务、电话。 企业性质： 工商登记核准号： 经营范围和方式： 开户银行： 账号： 委托代理人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住址。(系律师的， 只写姓名、工作单位和职务)。 被申请人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(或常住地)。 (法人或其他组织，写明其名称、地址)。 上列申请人与被申请人因......(案由)纠纷，申请人于××××年××月××日向 你院起诉在案(或"申请人即将提起诉讼")，被申请人现在有损毁(或隐匿)诉讼争执 标的物的可能(或者其他原因)，为此，申请给予实施财产保全。申请的事实根据和理由 如下： 事实和理由 请求目的 此致 ×××人民法院 申请人：××× ××××年××月××日 (法人加盖公章) 附： 1.书证：(名称)共×件； 2.物证：(名称)共×件； 3.证人：(姓名、住所等)。 【注意领会】 1.事实和理由部分应注意写明以下内容：? (1)写明与被申请人发生纠纷的起因；? (2)写明需要保全的财物名称、数量、价值；? (3)写明必须采取保全措施的理由，如：被申请人有损毁、转移、挥霍、隐匿、出卖争执标的物的迹象和行为或可能，并举出证据，其中应强调被申请人主观上有恶意；? (4)论述理由应着重说明实行财产保全措施的必要性和迫切性，例如："假如不实施财产保全措施，以后的判决势必难以执行甚至无法执行。"? 2.请求目的必须具体。如："请求法院把被申请人手中的争议财产予以查封(或扣押、冻结、变卖等)"；此外，还应写明申请人愿提供担保。? 先予执行申请书 申请人：番禺市×××装修公司。? 地址：番禺市××路××号××楼××室。? 法定代表人：李××，经理，电话：(略)。? 被申请人：徐××，女，25岁，汉族，××餐馆经理，住深圳市罗湖区凤凰路中山花园城。 申请人诉被申请人追索装修款纠纷一案，你院已立案受理。现因申请人无力给工人发放工资，为此特申请你院裁定先予执行，责令被申请人先行给付部分装修款。具体事实和理由等说明如下：? 事实和理由 ? 申请人已经按合同规定将被申请人餐馆装修完毕，被申请人验收后欠装修款8万元人民币达10个月之久。申请人系小型装修公司，周转资金有限，至今为止已无力发放工资，给工人的生活造成很大困难。为此，特依我国《民事诉讼法》第97条第(三)项之规定，申请你院责令被申请人先予执行部分装修款。申请人愿向你院提供担保。? 请求目的? 1.裁定被申请人先行给付装修款3万元，以维持工人当前生活；? 2.裁定被申请人自裁定之日起立即执行。〖KH-*3/5〗?? 此致? 深圳市罗湖区人民法院? 申请人：番禺市×××装修公司? 法定代表人：李××? 2000年6月10日? (公章) 附： 1.装修合同复印件1份；? 2.被申请人出具8万元欠条复印件1份；? 3.担保书1份。 【文书格式】 先予执行申请书? 申请人(原告或"反诉被告"、被告或"反诉原告")：姓名、性别、年龄、民族、职 业或工作单位和职务、住所(或常住地)。［法人或其他组织，写明其名称、地址；个体 工商户，写明业主姓名、性别、年龄、民族、住所，并写明"系......(字号)业主"］ 法定代理人或指定代理人：姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所，与申请人 关系。 法定代表人或主要负责人：姓名、职务、电话。 委托代理人：姓名、性别、职业或工作单位、职务、住址。(是律师的，只写其姓名、 工作单位和职务)。 被申请人：姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(或常住地)。 ［法人或其他组织，写明其名称或字号、地址；个体工商户，写明业主姓名、性别、年龄、 民族、住所，并注明"系......(字号)业主"］ 上列当事人之间因......(案由)一案，申请人于××××年××月××日向你院起 诉在案。现因......(说明申请人的困难或困苦处境)，为此，申请裁定先予执行，责令被 申请人先行给付一部分款项(或物品)。现将事实根据和理由等分别说明如下： 事实和理由 请求目的 此致 ×××人民法院 申请人：××× ××××年××月××日 (法人加盖公章) 附： 1.书证：(具体名称)共×件； 2.物证：(具体名称)共×件； 3.证人：姓名、住所等。 【注意领会】? 1.《民事诉讼法》第97条规定了三种可以裁定先予执行的情形：? (1)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；? (2)追索劳动报酬的；? (3)因情况紧急需要先予执行的。? 本问的文书即适用第三种情形。? 2.先予执行申请书的案由和申请主体都是特定的。例如："追索赡养费"，是指长辈向晚辈追索生活费，即父母(含养父母)、祖父母、外祖父母分别要求子女(含养子女)、孙子 女、外孙子女给付生活费；"追索扶养费"，是指平辈之间追索生活费，主要指夫妻之间要 求给付生活费；"追索抚育费"，是指晚辈或年幼人向长辈或年长亲属追索生活费，主要指 未成年子女、失去父母的孙子女、外孙子女、弟妹等分别要求父母、祖父母、外祖父母、兄姐等给付生活费；"追索劳动报酬"，主要指职工向本单位追索劳动工资，或者承包工、雇工、保姆向包工负责人、雇主追索拖欠的劳动报酬。? 3.事实和理由部分与民事起诉状的写法相似，但是要求更加简明扼要。只需概括写明申请人与被申请人的法律关系、纠纷内容、争执的焦点以及证据和法律依据，无须细述细论；但是要注意写明以下三点内容：? (1)写明申请人当前的困难或困苦情状，急需行使向被申请人追索有关费用或报酬的权利；? (2)强调指出被申请人负有单向的义务，不存在以申请人必须给付被申请人什么为其履行义务的前提条件；? (3)愿意提供担保。? 4.请求目的需具体化，应把先予执行的费用名称、金钱数额等写明确。〖HJ〗 |
